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新疆大枣多少钱一斤:正当防卫的条件与防卫过当的责任

作者:原创论文网 时间:2018-06-27 16:06 加入收藏

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  一、正当防卫的概念和意义

  1. 正当防卫的概念

  作为一种较为特殊的正义行为, 正当防卫在每个国家的法律中都可以看到比较详尽的规定, 但对于其适用条件、特征以及性质在各国的刑事立法中都有些许差异。根据我国《刑法》第20条规定, 正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的不法侵害, 且防卫人所实施的防卫行为并未超过必要限度。正确而恰当地行使正当防卫, 是国家给予公民的一项自主权利, 但是权利与义务是不可分割的, 正当防卫也具有一定的义务性。

正当防卫的条件与防卫过当的责任

  正当防卫虽然在客观上会造成一定损害后果, 但是刑法认为其所?;さ奶囟ü叵挡⒚挥幸虼硕黄苹? 没有社会危害性, 从而不具有犯罪成立所必备的客体条件[1]199。并且, 对于此类情形法律还有特殊规定:应当减轻或者免除处罚。正当防卫是一种正义的行为, 恰恰是这种正义性, 决定了其防卫性;反之, 其行为的防卫性也体现了它的正义性, 二者紧密关联, 相互依存。

  2. 正当防卫的意义

  一般来说, 一国公民的合法权益应由国家公权力来进行保障, 国家公权力是对公民各项权益最强有力的保障。但是, 国家公权力对于公民的?;び惺本哂幸欢ǖ闹秃笮? 在某些侵害发生较为突然, 并且不能够及时有效地对不法侵害予以制止及惩治, 无法保障公民的合法权益免遭正在发生的侵害行为的进一步损害, 这也是国家公权力存在的弊端。此时国家就应赋予公民权利, 使其能够根据合法权益遭受损害时的特定条件而进行及时且必要的自力救济, 同时规定公民的制止侵害进一步发生的自力救济行为在未超过必要限度的情况下, 是免于承担刑事责任和遭受刑事处罚的。国家给予的保障是公民自我救济的基础, 自主权是公民自我救济的具体方式之一, 并且这种方式因其直接性和自主性而非常有效。正当防卫使受害人能够在合法权益受到损害时采取必要的措施来制止损害的继续发生, 以个人的力量最大限度地保障国家利益、社会公众利益免受不法损害, 个人对集体利益的尊重和?;な嵌杂诩謇娼斜U系闹匾胧? 对于集体和公众利益的?;び胁豢珊鍪拥淖饔? 同时最主要的是对自身合法权益的有效救济和维护, 正当防卫的实施是最必要和直接的手段。

  从本质上来看, 合理的正当防卫制度除全面顾忌到不法行为人的合法权利之外, 还需积极适应不断发展和变化的社会, 在针对各种侵害国家、社会公共以及公民个人合法权益的紧迫不法行为时, 都应给予公民一定的自主防卫权利, 在最大程度上指引并教导公民勇于和不法侵害行为做斗争, 尽自己的力量?;す依?、维护公共安全。受害人的防卫行为使不法侵害人有所顾忌, 不敢肆意妄为, 如果受害人并没有采取必要的行动来制止侵害行为的发生, 只会助长不法侵害人的犯罪心理, 使其行为朝着更为恶劣的方向发展, 从而造成更为严重的损害结果的发生。正当防卫的出现也对公民同不法分子做斗争起到一定的鼓励作用, 法律给予的?;な潜缓θ耸凳┓牢佬形暮蠖? 在法律规定的必要限度内, 被害人可以采取一定的手段和措施制止侵害行为的发生或继续发生, 对于被害人是一种实际上的保障和心理上的积极暗示。总的来说, 正当防卫弥补了国家公权力对于公民权益保障的不足, 使公民的合法权益处于一个更加安全的环境之中。

  在一定程度上, 正当防卫也维护了不法侵害人的合法权利。如正当防卫强调“正当”, 即防卫行为需要正当, 既符合法律规定, 又符合情理, 所以法律对于正当防卫的限度有一定的规定, 当法律所规定的限度被正当防卫人明显超出, 且正当防卫人的防卫行为已经在客观上造成了严重的损害结果, 那么此时防卫人就需要承担一定的刑事责任。这一规定使防卫人不得随意采取手段进行防卫, 并且防卫不得超过法律规定的限度, 保障了不法侵害人的合法权益的同时, 也体现了法律的公正性和平等性。

  二、正当防卫的条件

  1. 防卫意图

  防卫意图的存在与否, 是判断防卫行为是否正当的重要标准。通常来说, 判断一行为是否具有违法性, 只需判断其外在形式是否违法, 而不需究其内在, 即只要某种行为具备了违法行为的表现形式, 无论其是否产生了危害后果或者违法行为人是否在主观上具有故意违法的意识, 都构成违法行为;然而对于某一行为是否为正当防卫的判断, 不仅需要看其形式是否合法, 也需要看其实质是否合法, 此处的实质就是指防卫意图, 即防卫人在进行防卫时的主观心理状态。当防卫意图不存在, 那么行为人的行为并不是出于进行防卫的目的。此时, 行为人的主观意图既具有恶性, 就不能免去其行为所造成客观危害结果的责任, 而对不法侵害人造成了一定的损害结果, 即构成犯罪, 当损害结果成为既定事实, 则为既遂;当客观上并没有产生损害结果, 则为未遂。在大陆法系国家中, 主观上的恶性主要表现在责任一词上。所谓的责任, 即是指能够对行为人的犯罪行为进行谴责;而责任的本质, 实际上就是一个主观恶性的问题[2]221。

  2. 防卫起因

  当受害人自身的合法权益遭到不法行为的侵害, 且国家公权力无法及时有效地对侵害行为予以制止, 及时防止不法行为对受害人造成进一步侵害, 是正当防卫发生的重要原因。在刑法学中, 正当防卫分为一般正当防卫和特别正当防卫, 不法侵害行为的范围也在此基础上有所不同。就一般正当防卫行为来说, 由于法律并没有特殊规定, 所以一般正当防卫的起因应当是不法侵害行为, 具体指犯罪和一般违法行为。然而, “犯罪行为”与“一般违法行为”作为两个较为宽泛、笼统的概念, 并不能将所有符合这两个概念的行为都一概而论地认作是正当防卫的起因。对于正当防卫的成立, 有着十分严格的条件限制, 不法侵害行为在原则上只能作为正当防卫产生的前提条件, 但是符合正当防卫的前提条件并不一定就属于正当防卫行为[3]444。所以, 在对这一行为进行判断时, 还需结合具体情况进行具体地分析。如并没有采取暴力方式的一般违法行为, 在客观上造成了损害结果, 侵害了受害人的合法权益, 但是, 因为没有直接的暴力方式, 所以受害人并不能直接实施防卫行为。

  对于特别正当防卫, 我国刑法指明其所针对的三大类对象, 分别是:行凶, 杀人、抢劫、强奸、绑架, 以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。从这一规定可以知道, 在特别正当防卫行为中, 理论上并不存在关于其起因的争论, 即对于特别正当防卫的起因, 不法侵害行为包括犯罪行为。“行凶”, 作为一个非法律用语的词汇, 实则可以有多种解释, 在此项规定中包含了多种概念。行凶, 顾名思义, 是一种实施暴力的方式, 在司法实践中很多犯罪的形式都可以归纳为行凶, 例如, 故意杀人、故意伤害等。“杀人、抢劫、强奸、绑架”则是四种明确的犯罪行为。在特别正当防卫中, 值得思考的是特别正当防卫行为的起因是否仅仅指的是上述四种概念已经十分明确的犯罪行为, 以及“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”这一宽泛概念。对于四种罪行和其他严重危及人身安全的暴力犯罪这两个不同的概念, 站在不同角度可以存在不同的理解, 不同的理解会将特别正当防卫的起因变得多样化、个性化。若将“行凶”“杀人、抢劫、强奸、绑架”和“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”理解为并列关系, 则特别正当防卫的起因指的就是上述几种罪行。然而, 上述罪行的表现方式并不仅仅局限于最常见的暴力手段, 也可能是通过其他看似较为和缓平静的方法达到犯罪的目的, 例如, 通过投毒杀人, 并没有使用暴力, 却构成了故意杀人罪, 对于此种方式的杀人很明显受害人并不知情, 并不能存在防卫行为。因此, 把这三个对象在概念上理解为并列关系是不妥当的。很显然的是, 正当防卫行为的实施前提需要受害人能够对侵害行为的产生具有一定的感知意识, 因此便需要一定的表现形式来让受害者有所察觉, 所以, “行凶”“杀人、抢劫、强奸、绑架”和“其他严重危及人身安全”在概念中应该理解为“暴力犯罪”的前提。

  3. 防卫对象

  正当防卫行为的对象通常是指实施不法侵害, 带来损害后果的行为人。不法侵害人, 即采取非法手段和方式, 对他人的人身、财产安全造成威胁和损害的人。作为不法侵害人, 首先, 要有侵害国家、社会、个人合法权益的作为;其次, 应是一个能够承担自身不法行为后果的人。

  例如, 精神病人作为在意识上不健全的人, 其所作所为是不受自身正确思维的控制和支配的, 因此, 对于精神病人的侵害行为, 不能随意地实行正当防卫, 第一选择应当为躲避, 尽量避免损害行为的发生, 在情况紧急没有条件可以进行躲避的情形下, 对精神病患者采取一定行动来避免损害, 维护自身权益, 才可以构成正当防卫行为。但是, 我国刑法对于间歇性精神病患者做出了另外规定, 对于间歇性精神病患者在精神正常时所做出的犯罪行为, 以及其行为所造成的损害结果, 应当承担相应的刑事责任。因为在间歇性精神病患者精神正常的状态下, 其所做出的行为是受自身的意识所控制的。

  因此, 成为正当防卫的对象, 除了具备实施不法侵害行为的必备条件外, 有时还需要一些附加条件, 此时就需要进行特别地分析和判断。

  4. 防卫时间

  当受害人自身的合法权益遭到不法行为的侵害, 并且国家公权力无法及时有效对侵害行为予以制止, 无法直接有力地维护受害人的合法权益, 受害人应当享有一定的自主权利, 采取措施, 维护自身权益。这就是正当防卫的时间条件, 即正当防卫的防卫时间必须符合这一条件, 即不法侵害行为已经发生。也就是说, 防卫时间必须在不法侵害行为正在发生, 并且尚未结束的期间。

  如何准确地判断不法侵害行为是否开始与是否结束, 以及在不恰当的时间防卫人实行了所谓的“防卫”应当如何定性, 是值得探讨的问题。对于如何准确确定不法侵害行为是否已经开始, 在理论界逐渐形成了以下几种学说:直接面临说、进入侵害现场说、着手说与综合说等。“直接面临说”强调的是只有被害人直接面临不法侵害人的时候才可以开始防卫行为, 很显然这一观点是不利于?;け缓θ说暮戏ㄈㄒ娴? 因为被害人面临的情境是不法侵害人直面自己实施侵害, 那么很有可能的是被害人已经遭到了严重损害, 而且被害人处于防卫的不利境地。然而, 这一判断标准又增加了判断对方是否已经在实施不法侵害行为的难度。“进入侵害现场说”中, 不法侵害人进入现场不一定就开始实施侵害行为, 其开始实施不法侵害行为与进入现场是可能存在一定的时间间隔的, 在此间隔中, 无法对其是否要实施不法侵害行为进行准确判断, 若被害人发生误判, 则可能对对方造成不必要的损害。不法行为的开始即使存在“着手”也难以被被害人发觉, 只有在一些有准备、有预谋的不法侵害行为中, 才存在明显的“着手”, 因此这一理论也存在一定的局限性。“综合说”是比较全面的一种观点, 它综合了上述判断标准, 在原则上, 以不法侵害行为的行为人已经着手开始进行不法侵害行为的准备工作为不法侵害行为开始的标志, 但是在被害人的合法权益已经处于紧急危险的状态之中时, 也可以立即实施正当防卫行为[4]。

  5. 防卫限度

  防卫限度, 是指法律给予判断防卫行为是否正当的一个界限, 这个界限需要从防卫行为的实际需要进行分析, 应以能够制止不法侵害行为的进一步发生, 并且防卫人自身的合法权益得以有力保障为标准。是否明显超过法律所规定的限度, 是区分正当防卫和防卫过当的重要标志, 也是区别防卫行为是合法还是非法的重要标志。

  在不法侵害行为非常紧迫并且强度很大的情形下, 不能对防卫人有太多苛求, 尤其是严重暴力犯罪或紧迫性强烈的犯罪中要求防卫人进行防卫强度、手段等方面的选择是不可能的, 也是不公平的[5]121。防卫限度可以从多个方面来进行理解。因为防卫限度是防卫行为在范围上的明确规定, 也是衡量防卫行为是否对对方造成过度损害的客观标准, 所以, 防卫限度的存在是非常有必要的。防卫限度在多个方面都应当与不法侵害行为相对应, 如性质、手段、程度等, 并且, 防卫行为与不法侵害行为在这几个方面都不应存在太大差异[6]170。

  英国自然法学派法学家约翰·洛克对于正当防卫限度做出了列举, 对于满足下列两个条件的可以直接将犯罪人杀害:第一, 当自己的人身安全受犯罪人侵害行为的直接威胁时;第二, 受害人由于自身的权益正在遭受犯罪行为侵害, 无法及时地诉诸法律, 即在侵害行为发生时, 法律无法及时有效地对不法行为予以制止以及对当事人进行?;?。但是洛克对于受害人直接将犯罪人杀害的防卫限度的限制条件与其自身的某些观点也出现了矛盾。西方对于私有财产不可侵犯的思想根深蒂固, 洛克的观点是, 公民的私有财产权是上天赋予的权利, 任何人不得侵犯。洛克在防卫限度方面, 对于私有财产的?;ご锏搅艘恢旨?。他认为:如果他人的私有财产被犯罪人不法窃取, 即使被窃取的东西在价值上是微不足道的, 受害人也有将犯罪人处死的权利。即便是政府也无权侵犯他人的私有财产, 倘若政府侵害了他人的私有财产权利, 就是主动与人民为敌, 人民可以与之抗争来?;ぷ约旱乃接胁撇ɡ?。介于在当时的社会背景下, 洛克对于正当防卫限度的认识存在一定局限性, 就今天的观点来看, 公民私有财产受到侵犯与其实施的防卫行为明显是不相当的, 防卫行为所实施的强度很有可能在一定程度上严重超过受害人所受侵害的强度。就正当防卫的限度来说, 公民的财产权受到侵害, 公民对于财产的?;げ挥Φ笔视蒙撕?、杀死等具有严重暴力性的防卫方式, 为了?;ひ话悴撇衔现氐厍趾Σ环ㄐ形说暮戏ㄈㄒ? 如生命健康权, 是不妥当的, 也违背了其应当遵守的正当防卫限度方面的义务[7]21。

  三、防卫过当及其刑事责任

  1. 防卫过当的概念和形式

  对于“合法限度”, 在法律上并没有明确的规定, 但从总体上来看, 防卫行为应当与不法侵害行为是互相适应的。防卫行为与不法侵害行为之间的适应并不是说二者在概念和内涵上必须完全等同, 而是指防卫行为的实施程度以及损害结果等方面可以大致与不法侵害行为相匹配。正当防卫行为的实施在程度上已经足以制止不法侵害行为的继续发生, 防卫人自身的合法权益得以保障, 且对于不法侵害人并没有造成多余的伤害。总的来说, 是否防卫过当, 可以从这几个方面综合来进行分析。不法侵害行为的方式、途径、轻重, 决定着正当防卫的方式、途径和轻重。采取程度较轻的方式就可以避免自身遭受损害却采取程度较为严重的方式, 很显然防卫人的意图已经超越了制止不法侵害行为的目的。此时防卫行为已经超过了制止正在发生的不法损害行为所需要的强度, 即构成了防卫过当, 应当承担一定的刑事责任。

  2. 防卫过当的刑事责任

  当行为人防卫过当时, 须承担相应的刑事责任 (1) 。防卫过当作为一种极为特别的犯罪形态, 我国并没有相关法律把“防卫过当”作为一项明确罪行, 也没有对其确定具体可以准确适用的法定刑罚, 因此, 简单地将这一罪行定名为“防卫过当”是不合适的。刑法上所讲的防卫过当, 是指防卫人在进行防卫行动中, 其作为的程度或者范围因超过法律规定的上限而构成犯罪的一种情形。因此, 防卫过当的构成要件是明确的, 成立与否必须坚持主观能动性与客观实际性相统一的标准, 单看防卫行为所造成的客观损害结果是不全面的。有学者认为, 在定罪时, 应当在罪名前增加“防卫过当”四个字而对罪名进行限制, 但此种观点缺乏明确的法律支撑, 合法性不能得到充分的确定。对于防卫过当的定罪, 应当根据防卫人的犯罪形式以及后果, 根据相关的法律规定, 确定其具体触犯了哪一罪名, 以此来确定如何定罪。

  根据我国在司法实践之中的常见情况, 有关防卫过当的刑罚裁量, 可以从以下几个方面进行考虑:防卫意图、防卫行为的程度、防卫人的罪过表现形式, 以及防卫过当这一行为所造成的客观损害后果的大小。从防卫意图来看, 若防卫人是为了?;す依婊蛘呱缁峁怖媸? 相比较于为了?;ぷ陨砗戏ㄈㄒ媸狈牢佬形隽吮匾薅? 前者所承担的刑事责任应当较轻。从防卫过当行为的程度以及客观上造成损害后果的大小来看, 对于所遭受的侵害行为, 若防卫人采取较为轻微的防卫手段, 所造成的损害后果也应该比较小, 处罚应当减轻或免除。从防卫人主观上的罪过形式来看, 由于疏忽大意、过于自信等原因而致使防卫行为超出了必要限度, 此种情况相比较于故意超出防卫的必要限度处罚应减轻。

  此外, 还应当明确的是, 对于防卫人在主观意识上既不具有过失, 也并非故意, 而是因为一些不可抗力的因素引起的防卫过当, 即使造成了一定的损害, 但是属于意外事件, 并不应当承担刑事责任。

  3. 特殊防卫的相关问题

  有关几类特定犯罪的特殊防卫权, 我国《刑法》第20条第3款规定, 对严重危及人身安全的暴力犯罪的人, 防卫人实施正当防卫行为造成不法侵害人伤亡结果的, 不属于防卫过当, 不负刑事责任 (2) 。但是这里所需要注意的是能够适用特殊防卫的条件:一是犯罪行为必须是正在发生的;二是这些犯罪行为必须是表现方式为暴力的犯罪, 并且严重损害他人的生命健康权利[6]172。

  首先, 我们要正确理解“行凶”, 这里指的是严重危及他人的生命健康权利, 造成一定的严重后果的行为, 一般性的打一拳, 或踢一脚, 并不能认定是“行凶”, 对于此类行为不能对不法侵害人造成重伤或者死亡的结果[8]。其次, 杀人行为、抢劫行为以及强奸和绑架行为应是实施暴力危及他人的生命健康, 即指在暴力犯罪过程中存在杀人、抢劫、强奸、绑架等犯罪行为。对于采用投毒杀人或胁迫抢劫、强奸、绑架等非暴力行为的方式, 这种不法行为不能适用。再次, 法律条文中规定的其他暴力犯罪是指, 可能造成严重危害结果的故意伤害行为, 与“杀人, 抢劫, 强奸, 绑架”等行为危害程度相当的其他严重危及他人生命健康的行为, 并且“严重”一词不仅包括程度上的危害性, 还应包括时间上的紧迫性。我国刑法对于特殊防卫权的适用规定以及责任后果, 无疑给公民在面对不法暴力侵害时巨大的鼓励, 使其勇于与不法侵害行为作抗争, 以?;ぷ陨淼暮戏ㄈㄒ鎇1]210。

  参考文献
  [1]于志刚.刑法学总论[M].北京:中国法制出版社, 2010.
  [2]陈兴良.当代中国刑法新理念[M].北京:中国人民大学出版社, 2007.
  [3]赵秉志.中国刑法案例与学理研究[M].北京:法律出版社, 2004.
  [4]陈兴良.正当防卫:指导性案例以及研析[J].东方法学, 2012, (2) :3-13.
  [5]陈兴良.刑法学[M].上海:复旦大学出版社, 2003.
  [6]赵秉志, 肖中华, 左坚卫.刑法问题对谈录[M].北京:北京大学出版社, 2007.
  [7]马克昌, 莫洪宪.近代西方刑法学说史[M].北京:中国人民公安大学出版社, 2008.
  [8]赵秉志, 刘志伟.正当防卫理论若干争议问题研究[J].法律科学 (西北政法学院学报) , 2001, (2) :66-79.

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